刘天永:公司并购中律师的重要性--财税律师网

刘天永:公司并购中律师的重要性

来源：作者：日期：07-08-31

　　公司并购是公司重要的资本经营方式，公司可以通过并购进行战略重组、实现多元化经营战略或发挥经济、财务的协同效应，快速扩大资本规模和提升公司核心竞争力，得到跳跃式发展。公司如果想作大作强，并购是一种重要的资本扩张方式。并购具有如此重要的地位，决定着公司间的并购是一个非常复杂的商业行为，同时也是一个法律风险非常高的法律行为。
　　公司收购是一个风险很高的投资活动，是一种市场法律行为，在设计与实施并购时，要注意存在或可能存在一系列财务、法律风险进行防范和规避。并购能否一举成功，不仅影响并购的成本，还会会直接影响公司今后的发展。因此，为了增加并购的可行性，减少并购可能产生的风险和损失，收购方在决策时一定要尽可能清晰、详细地了解目标公司情况，包括目标公司的营运状况、法律状况及财务状况，而法律风险也是十分重要的一块，法律尽职调查正是为并购构建的一道“防火墙”。
     在公司并购的实践中，收购方通常是依靠律师等专业人员的尽职调查来防范收购的法律风险。尽职调查，也叫审慎调查，译自英文“Due Diligence”，其原意是“适当的或应有的勤勉”。尽职调查是服务性中介机构的一项专门职责，即参与公司收购兼并活动的中介服务机构必须遵照职业道德规范和专业执业规范的要求，对目标公司所进行的必要调查和核查，对调查及核查的结果进行分析并作出相应专业判断。通过尽职调查，可以使收购方在收购过程开始阶段即得到有关目标公司的充分信息。
　　　　　　　　一、律师尽职调查的主要内容
　　律师在法律尽职调查中对目标公司的相关资料进行审查和法律评价，其内容主要包括查询目标公司的设立情况、存续状态以及其应承担或可能承担的具有法律性质的责任，此外还涉及到并购中的法律尽职调查涉及到很多方面的内容，诸如目标公司是否具有相应的主体资格、本次并购是否得到了相关的批准和授权、目标公司股权结构和股东出资是否合法、目标公司章程是否有反收购条款、目标公司的各项财产权利是否有瑕疵、目标公司合同的审查、目标公司的债权债务、目标公司有无正在进行的诉讼及仲裁或行政处罚及知识产权的审查等。
　　需要特别指出的是，在并购谈判和实施过程中始终存在着尽职调查，因为，风险可能是谈判前就存在的，也可能是谈判过程中，甚至是实施过程中产生的，可能是明确、肯定、现实的，也可能是潜在的、未确定的或未来的。
二、律师尽职调查的意义
   大量公司并购实践已反复证明，在并购过程中能够得到律师提供专业意见的一方与无律师的专业意见的一方相比，不论在并购中所处的实际地位、主动性及对全局的把握判断、对具体事项的取舍及价格方面存在着明显的优势。
   第一、在于防范风险，而防范风险首先在于发现风险，判断风险的性质、程度以及对并购活动的影响和后果；
   第二、在于使收购方掌握目标公司的主体资格、资产权属、债权债务等重大事项的法律状态，对可能涉及法律上的情况了然于胸；
   第三、还可以了解哪些情况可能会对收购方带来责任、负担，以及是否可能予以消除和解决，从而避免收购方在缺少充分信息的情况下，或在没有理清法律关系的情况下作出不适当的决策。
   总之,律师是发现和防范风险的专业人士，特别是专门从事并购的律师，他们由于专门研究和经办这方面业务而积累了大量的经验，不但熟悉相关的法律规定，并且了解其中的操作技巧，知道如何从法律的角度帮助当事人发现和解决并购过程中存在的法律障碍。因此，要在并购中注重律师的作用。
   作者简介：刘天永，北京华税律师事务所管理委员会主任，知名税务律师、财税专家 ,中国注册会计师 ,注册税务师。对财税法、公司法有较深的研究。
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